Правильное применение нормы гражданского права предполагает выявление ее характера и содержания.
Применение норм в зависимости от характера гражданско-правовой нормы. Этот способ применения зависит от степени обязательности для участников гражданских правоотношений содержащихся в ней правил поведения. С этой точки зрения необходимо различать диспозитивные и императивные нормы гражданского права.
Императивная норма - это норма гражданского права содержащая правило,
которое участники гражданского оборота не могут изменять по своему усмотрению.
Диспозитивная норма - это норма гражданского права содержит правило, которое участники гражданского оборота могут менять по своему усмотрению, то такая норма является диспозитивной.
В силу специфики регулируемых гражданским законодательством общественных отношений большинство норм гражданского права носит диспозитивный характер. В содержании таких норм присутствует фраза «если иное не предусмотрено договором». Так ст. 636 ГК предусматривает, что по договору аренды транспортного средства с экипажем, арендатор несет расходы, возникающие в связи с коммерческой эксплуатацией средства, если иное не предусмотрено договором. Это диспозитивная норма гражданского права, так как содержащееся в ней правило о возмещении расходов может быть изменено соглашением сторон в договоре.
Однако в гражданском законодательстве встречаются и императивные нормы. Так, ст. 198 ГК предусматривает, что сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон. Это означает, что правила ст. 196-204 ГК носят императивный характер.
На императивный характер нормы указывают содержащиеся в соответствующих статьях правовых актов запреты типа «не допускается», «не могут», «недействительна» и т. п.
Применение норм права в зависимости от их толкования. При применении конкретной нормы гражданского права необходимо четко уяснить ее смысл и содержание. Этому служат различные приемы (способы) толкования ее текста, помогающие устранить возникшие неясности в его понимании.
В зависимости от субъекта толкования различают аутентическое, легальное, судебное и научное толкование.
Аутентическое толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется тем же органом, который принял правовой акт, содержащий данную норму. Поэтому аутентическое толкование имеет такую же силу, как и толкуемая норма права.
Легальное толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется не тем органом, который принял соответствующий нормативный акт, а тем, который в силу существующего законодательства вправе разъяснять смысл данного нормативного акта. Так, в соответствии со ст. 13 Федерального конституционного закона «Об арбитражных судах в РФ» Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики. Такое толкование имеет обязательную силу для всех арбитражных судов в РФ.
Судебное толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы выявляется судебным органом в выносимом им решении или определении по делу.
Судебное толкование имеет обязательную силу только для участников того конкретного дела, по которому вынесено соответствующее решение или определение.
Научное (доктринальное) толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется ученым в юридической литературе, в комментариях к гражданским законам, на научных конференциях и т. п. Научное толкование не имеет обязательной силы.
В зависимости от способа толкования различают грамматическое, логическое, систематическое и историческое толкование.
Грамматическое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права выявляется с помощью правил грамматики.
Логическое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права выясняется с помощью правил формальной логики.
Систематическое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права определяется путем уяснения места данной нормы в системе гражданского законодательства и ее соотношения со смежными нормами права.
Историческое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права выявляется путем сопоставления ее с теми историческими условиями, при которых она была принята.
В зависимости от объема толкования различают буквальное, ограничительное и расширительное толкование.
Буквальное толкование гражданского закона применяется тогда, когда смысл закона точно соответствует его тексту.
Вместе с тем встречаются и такие ситуации, когда смысл правовой нормы уже, чем ее буквальный текст. В таких случаях применяется ограничительное толкование.
В случае, когда смысл гражданско-правовой нормы шире, чем ее буквальный текст, применяется расширительное толкование.
Применение норм гражданского права по аналогии. Широта и сложность регулируемых гражданским правом отношений могут вызвать к жизни ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК). Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям применяются нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения. Она допустима при наличии определенных условий:
Во-первых, существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота;
Во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений. Так, трастовые операции банков до принятия специальных правил о договоре доверительного управления имуществом фактически регулировались нормами о сходных договорах - поручения и комиссии, которые и применялись к трастовым договорам при отсутствии в них каких-либо необходимых условий;
В-третьих, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям должно не противоречить их существу. Нельзя, например, применять общие положения о сделках к большинству личных неимущественных отношений.
При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК).
Аналогия права допустима при наличии пробела в законе, невосполнимого с помощью аналогии закона (т.е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем.
Следует подчеркнуть, что правила об аналогии закона и аналогии права используются в гражданском праве только при применении законодательства в строгом смысле слова, т.е. федеральных законов. Они не могут распространяться на действие подзаконных нормативных актов, а имеющиеся в них пробелы не могут восполняться подобным образом.
4.4. ОБЩИЕ И СПЕЦИАЛЬНЫЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ НОРМЫ В ОТРАСЛЕВОЙ СИСТЕМЕ ПРАВА
Васильев Владимир Валерьевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Тверского государственного университета.
Аннотация: Статья посвящена исследованию значения общих и специальных гражданско-правовых норм в отраслевой системе гражданского права. Автор анализирует сущность и специфические особенности этих норм, определяет и доказывает их особое место в системе гражданского права. На основе проведенного исследования автор предлагает совокупность выводов, которые свидетельствуют об особом значении общих и специальных норм для сохранения единства и целостности гражданского права.
Ключевые слова: правовая норма, общие нормы, специальные нормы, система гражданского права.
GENERAL AND SPECIAL RULES OF CIVIL LAW IN THE BRANCH OF CIVIL LAW
Vasiliev Vladimir Valeryevich, candidate of law sciences, associate professor at chair of civil law at Tver State University.
Annotation: The article investigates the value of general and special civil law in the sectoral system of civil law. The author analyzes the nature and specifics of these standards, identifies and demonstrates their special place in the civil law system. Based on this study, the author offers a set of findings that suggest the special importance of general and special rules to preserve the unity and integrity of civil law.
Keywords: rule of law, the general rules, special rules of civil law system.
Выявление, обоснование и сохранение системности отрасли гражданского права - это одна из важнейших комплексных задач современной цивилистической науки. Исследование общих и специальных гражданско-правовых норм является необходимой предпосылкой решения этой задачи.
В теории права под общими нормами понимают такие предписания, которые присущи общей части той или иной отрасли права, и распространяются на все институты соответствующей отрасли права или большую их часть, то есть служат целям правовой регламентации широкого круга общественных отношений определенного рода1. Специальные нормы, напротив, в силу своей принадлежности к отдельным правовым институтам, регулируют какой-либо определённый вид общественных отношений2. Однако такое понимание общих и специальных норм, выработанное теоретической наукой не имеет решающего значения для познания сущности предложенной дифференциации гражданско-правовых норм и её ценности для системы гражданского права. Особый характер гражданского права и его системообразующих факторов оказывают безусловное воздействие и на сущностное содержание как общих, так и специальных гражданско-правовых норм, определяют их специфику с учетом задач, стоящих перед гражданским правом. Общие и
1 См.: Байтин М.И. Сущность права (современное нормативное правопонимание на грани двух веков). - М., - С. 246.
специальные нормы гражданского права пронизывают всю систему гражданского права, то есть структурно образуют более крупные структурные элементы системы: подинституты, институты, подотрасли гражданского права. В связи с этим, каждый институт или подотрасль могут включать общие нормы, имеющие непосредственное значение для этих структурных элементов. В силу своей особенности, общие нормы гражданского права могут иметь и всеобщий характер, то есть распространять своё воздействие на все без исключения структурные элементы системы гражданского права либо на большинство из них. По своей сущности общие нормы гражданского права «представляют собой такие подразделения правовой системы, в которых реально воплощается существование правовых общностей»3. Общие нормы не могут существовать разрозненно, поскольку каждая из этих норм имеет существенное значения для созидания механизма правового воздействия. Более того, общие нормы сами по себе не оказывают решающего правового воздействия на правовое регулирование, то есть, по сути, должны применяться вместе со специальными нормами, дополняя их и обеспечивая эффективность и единообразие правового регулирования. Общие гражданско-правовые нормы являются объективным гарантом стабильности гражданско-правового регулирования и выполняют роль сдерживающего фактора, препятствующего различным злоупотреблениям субъективными правами со стороны участников гражданского оборота. Именно в этом проявляется базовая сущность гражданского права - справедливость правового регулирования, в основе которого находятся общечеловеческие ценности. В силу своего особого статуса в построение системной целостности, общие нормы гражданского права имеют настолько важное значение, что их игнорирование или физическое отсутствие может привести к негативным последствиям, выраженным в противоречивости системы гражданского права, отсутствие единого стержневого элемента - системы общих гражданско-правовых норм. Помимо этого общие нормы служат ориентиром для развития всего гражданского права, определяют направления поступательного позитивного движения в сторону совершенствования содержания структурных элементов его системы. В теории права к числу общих норм традиционно относят нормы-дефиниции, нормы-принципы и целеустановочные нормы4. По мнению О. А. Кузнецовой, которая является автором диссертационного исследования по данной проблеме гражданско-правовых норм, нормы-принципы и нормы-дефиниции следует отнести к специализированным общим нормам гражданского права5. Безусловно соглашаясь с отнесением этих норм к общим, неоправданным, по нашему мнению, следует признать их обозначение как «специализированных норм». Исходя из толкования прилагательного «специализированный» следует, что его содержание означает «особое назначение»6. Дифференциация
3 Алексеев С.С. Структура советского права. М.: «Юрид. лит.», 1975. - С. 1Q9.
4 Нормы-принципы и нормы-дефиниции гражданского права были подробно исследованы в диссертации и научных работах О.А. Кузнецовой (См.: Кузнецова О.А. Специализированные нормы российского гражданского права: теоретические проблемы: авто-реф. дис. ... д-ра юрид. наук. - Екатеринбург, 2QQ7; Она же. Нормы-принципы российского гражданского права. - М.: Статут, 2QQ6.
5 См: Кузнецова О.А. Специализированные нормы российского гражданского права: теоретические проблемы.- С. 28, 32
6 См.: Толковый словарь русского языка I под ред. Д.Н. Ушакова.
В 4-х т. - М., 194Q. Т. 4 . С. 431.
гражданско-правовых норм на общие и специальные является не чем иным как приданием им такого особого назначения и дополнительного указания на их специализированный характер не требуется. Общие гражданско-правовые нормы закрепляют и придают универсальный характер для всех или большинства общественных отношений, входящих в предмет гражданского права понятийный аппарат отрасли, принципы и задачи гражданско-правового регулирования. Общие гражданско-правовые нормы могут существовать как отдельно, так и образовывать некую совокупность -общие институты гражданского права. В структурном подразделении гражданского права на Общую и особенную части, общие гражданско-правовые нормы, безусловно, конструктивно входят в состав Общей, что вызвано как требованиями удобства их применения и эффективного устранения возможных противоречий. Предложенная дифференциация общих гражданско-правовых норм в отраслевой системе права на нормы-принципы и нормы-дефиниции является недостаточной, поскольку ряд общих норм гражданского права не могут быть отнесены ни к одному из предложенных видов. По нашему мнению, в классификации общих гражданско-правовых норм должны быть дополнительно выделены описательные гражданско-правовые нормы, а также нормы-функции. Только в этом случае система общих гражданско-правовых норм будет иметь определённую завершенность, вовлекая в свою структуру все общие гражданско-правовые нормы. Более того, предложенная классификация будет способствовать созданию базового фундамента для определения направленности специальных гражданско-правовых норм.
Описательные гражданско-правовые нормы имеют некоторую схожесть с нормами-дефинициями, поскольку последние направлены на познание сущности гражданского права, путем толкования гражданско-правовых понятий, имеющих значение для системы гражданского права. Но описательные гражданско-правовые нормы имеют более обобщенный характер, не связанный с толкованием отдельных гражданско-правовых дефиниций. К их числу относятся нормы, регламентирующие сферу применения гражданского права, определяющие систему источников гражданского права, характер воздействия гражданско-правовых норм по кругу лиц и по времени, основания возникновения гражданских прав и обязанностей и ряд других положений. Ценность описательных норм проявляется в широком характере познавательного материала, содержащегося в этих нормах. Эти нормы фактически создают непосредственную основу формирования отправной точки гражданско-правового регулирования конкретных жизненных ситуаций. Без формирования этой основы и эффективного её функционирования затруднительным представляется и само такое регулирование, осуществляемое непосредственно специальными гражданско-правовыми нормами.
Гражданско-правовые нормы-функции или функциональные нормы также следует признать одним из видов, формирующих систему общих гражданско-правовых норм. Нормы-функции направлены на определение направления правового воздействия, осуществляемого нормами гражданского права. Из этого следует, что по своей сути предложенный вид общих гражданско-правовых норм являются необходимым выражением функций гражданского права, их охранительного, регулятивного и созидательного содержания.
Дифференциация общих гражданско-правовых норм на нормы-принципы, нормы-дефиниции, описательные нормы и нормы-функции, имеет важное значение для познания системности гражданского права, взаимосвязи его структурных элементов, отражения в их внутренней сущности отраслевых системообразующих факторов. Однако, по нашему мнению, предложенная классификация, несмотря на свою ценность только на самом высоком уровне отражает природу и качество связей между элементами системы: общими нормами права, институтами и подотраслями гражданского права. В связи с этим, считаем, что необходимо выявить и использовать в практических целях дополнительную классификацию, в основу которой должен быть положен фактор расположения общих гражданско-правовых норм в структурных элементах системы гражданского права. Исходя из этого критерия гражданско-правовые нормы должны быть дифференцированы на универсальные, институциональные и подот-раслевые. Предложенная дифференциация по своей сути отражает сложившийся порядок и структуру расположения общих гражданско-правовых норм, то есть, взят не искусственно, а основан на объективном существовании и структурировании этих норм.
Таким образом, общие гражданско-правовая нормы в системе гражданского права представляют собой правила поведения и правовые предписания, закрепляющие в своём сущностном содержании наиболее обобщенные гражданско-правовые основы и ориентиры для создания и функционирования специальных гражданско-правовых норм. Такие нормы в своей совокупности образуют в своей совокупности образуют систему общих гражданско-правовых норм, которые дифференцированы по сущностному содержанию на нормы-правила, нормы-дефиниции, нормы-принципы,
описательные и функциональные нормы, а по структурированию в системе гражданского права на универсальные, отраслевые и подотраслевые.
Другой важнейшей группой гражданско-правовых норм в исследуемой классификации являются специальные гражданско-правовые нормы. К сожалению, этот вид норм гражданского права не нашёл должно комплексного исследования, которое отражало бы сущность и значимость этого вида норм для системы гражданского права7. Этот пробел в цивилистических научных исследованиях нуждается в восполнении, поскольку вопрос о специальных гражданско-правовых нормах, их сущности и значении не может носить праздный характер в силу огромного теоретического значения для системы гражданского права. В теории права специальные нормы были предметом исследований, выводы которых сохраняют значимость и научную актуальность до настоящего времени8. Исследовались специальные нормы и в некоторых отраслевых науках9.
Специальная норма, по мнению И.Н. Синякина, - это «общеобязательное государственное предписание, являющееся результатом правовой специализации, которое устанавливается с целью конкретизации и специа-
7 В цивилистической литературе нами обнаружена лишь одна публикация, посвященная этому вопросу. (См.: Садиков О.Н. Общие и специальные нормы в гражданском законодательстве // Советское государство и право. - 1971. - № 1. - С. 38 - 45).
8 См.: Сенякин И.Н. Специальные нормы советского права /под ред. М.И. Байтина. - Саратов, 1987.
9 См. напр.: Свидлов Н.М. Специальные нормы в уголовном праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 1979; Баулин О.В. Специальные нормы в гражданском процессуальном праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1995.
лизации, учета своеобразия и особенностей какого-либо вида (подвида) общественных отношений, род которых регулируется общей правовой нормой»10. Предложенное в теоретической правовой науке определение понятия «специальная норма» является верным, заслуживающим поддержки. Однако, несмотря на полному и достаточную конкретность предложенного определения, сущность специальных гражданско-правовых норм нуждается в дальнейшем исследовании.
Приступая к анализу специальных гражданско-правовых норм, как важнейшего структурного элемента системы гражданского права следует определить критерий, лежащий в основе выделения специальных норм в системе гражданского права. Такой критерий по своей сути должен отражать особенности специальных норм как особого правового явления и представлять суммативную компиляцию всех этих особенностей, образуя тем самым «многоэлементность указанного критерия»11. В теории права к таким элементам критерия относят: специализацию правового регулирования, объём действия специальных норм, порядок их реализации, регулирование особого рода отношений, содержание рассматриваемых норм12. Такой вывод, по нашему мнению, заслуживает поддержки. Однако это не исключает необходимости проведения детального анализа предложенных элементов этого критерия с учетом особенностей гражданского права как особой отрасли российского права. Следует сразу отметить, что предложенные элементы критерия являются не чем иным как особыми свойствами специальных норм. Именно детальный анализ этих особенностей является нашей непосредственной задачей, разрешение которой будет способствовать определению роли специальных гражданско-правовых норм для системы гражданского права.
Существование специальных гражданско-правовых норм является следствием потребности со стороны субъектов гражданского права в регулировании широкого круга общественных отношений, входящих в предмет гражданско-правого регулирования. Именно разносторонний характер общественных отношений является катализатором для возникновения специальных гражданско-правовых норм и их развития в структурной системе гражданского права, поскольку общие нормы, какими бы полными они не были, не могут обеспечить эффективного регулирования всех разносторонних общественных отношений.
Специальные гражданско-правовые нормы не существуют разрозненно, поскольку имеют общий центр притяжения - определенную совокупность общественных отношений. В силу многообразия таких общественных отношений центр такого притяжения не является единственным, поскольку разносторонний и всеобъемлющий характер предмета гражданско-правового регулирования не может свести воедино все специальные гражданско-правовые нормы. Это является предпосылкой для последующей дифференциации специальных гражданско-правовых норм по различным гражданско-правовым институтам.
Специальные нормы гражданского права имеют неразрывную связь с общими гражданско-правовыми нормами. Такая связь проявляется в производном характере специальных норм. Общая гражданско-
10 Сенякин И.Н. Специальные нормы // Нормы советского права. Проблемы теории / под ред. М.И. Байтина, В.К. Бабаева. - Саратов, 1987. - С. 203 - 204.
11 Сенякин И.Н. Специальные нормы советского права. - С. 44.
правовая норма лишь указывает ориентиры, очерчивает общие границы гражданско-правового регулирования общественных отношений, но не конкретизирует детали такого регулирования. Такая конкретизация правового регулирования - исключительная задача специальных гражданско-правовых норм. Эта особенность находит своё непосредственное выражение в гражданском законодательстве. Так, например, ст. 12 ГК РФ являясь общей нормой, определяет способы защиты гражданских прав, указывая при этом, что защита гражданских прав может быть осуществлена и иными способами предусмотренными законом. Таким образом, общая гражданско-правовая норма указывает на определенную возможность защиты субъективных прав и интересов нормами, которые носят специальный характер. Так, например, пункт 2 ст. 45 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает судебное обжалование отказа держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров. Федеральный закон № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» к числу дополнительных способов защиты гражданских прав относит обжалование в судебном порядке решений, принятых органами общества с ограниченной ответственностью (ст. 43), а также требование о переводе прав и обязанностей покупателя доли в уставном капитале ООО на участника общества в случае, если при уступке доли третьему лицу было нарушено преимущественное право участника ООО на приобретение доли (пункт 4 статьи 21). Все вышеперечисленные примеры являются доказательствами взаимосвязи общих и специальных норм, а также свидетельствуют об особом характере специальных норм, их направленности на конкретизацию гражданско-правового регулирования. С другой стороны, если анализировать предложенные специальные нормы, следует сказать, что границы их возможного действия зависят и от других общих норм. Так, например, ст. 10 ГК РФ, предусматривает общую норму, запрещающую совершение действий, характеризующихся как злоупотребление гражданскими правами. Эта норма в силу своего общего характера определяет границы возможных защитных действий со стороны субъектов гражданского права. Таким образом, целью специальных гражданско-правовых норм является детализация общих норм и придание им более полного характера правового регулирования.
Следует отметить, что специальные гражданско-правовые нормы призваны регулировать отношения определённого вида, тогда как общие нормы направлены на регулирование родовых отношений. За пределами отношений определённого вида, специальные нормы имеют возможность участвовать в правового регулирования только в случаях, когда такое регулирование прямо разрешено другой специальной нормой. Использование этого правила позволяет в некоторых случаях восполнить пробелы правового регулирования и исключить необоснованное дублирование правовых норм.
Специальные гражданско-правовые нормы в силу своей узкой направленности на видовые общественные отношения регулируют конкретные жизненные ситуации и события, участниками которых являются субъекты гражданского права. В этом проявляется конкретность их правового регулирования как особого свойства специальных гражданско-правовых норм. Общие гражданско-правовые нормы не обладают такой уникальной особенностью и имеют своей главной
целью создание общих условий гражданско-правового регулирования.
Таким образом, к общим гражданско-правовым нормам относятся нормы-правила, нормы-принципы, нормы-дефиниции, нормы-описания и функциональные нормы гражданского права. Специальные гражданско-правовые нормы, обладая производным характером от общих норм, детализируют их сущностное значение для правового регулирования, призваны регулировать общественные отношения определенного вида, и имеют уникальную способность к разрешению жизненных гражданско-правовых ситуаций объективной действительности.
Список литературы:
1. Алексеев С.С. Структура советского права. М.: «Юрид. лит.», 1975.
2. Байтин М.И. Сущность права (современное нормативное правопонимание на грани двух веков). - М., 2005.
3. Баулин О. В. Специальные нормы в гражданском процессуальном праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1995.
4. Кузнецова О.А. Специализированные нормы российского гражданского права: теоретические проблемы: автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. - Екатеринбург, 2007;
5. Кузнецова О.А. Нормы-принципы российского гражданского права. - М.: Статут, 2006.
6. Садиков О.Н. Общие и специальные нормы в гражданском законодательстве // Советское государство и право. - 1971. - № 1. - С. 38 - 45.
7. Сенякин И.Н. Специальные нормы советского права /под ред. М.И. Байтина. - Саратов, 1987.
8. Свидлов Н.М. Специальные нормы в уголовном праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 1979.
1. Alekseyev S.S.The structure of Soviet law. M.: "Legal. Literature.", 1975.
2. Baytin M.I.The essence of the law (the modern regulatory legal comprehension on the edge of two centuries). - M., 2005.
3. Baulin O. Special rules of civil procedure law: Abstract. thesis. ... candidate juridical sciences. M., 1995.
4. Kuznetsov O.A. Special rules of Russian civil law: theoretical problems: abstract. thesis. ... Dr. jur. Sciences. -ECAT-rinburg, 2007;
5. Kuznetsov O.A. Norms, principles of Russian civil law. -Moscow: The Statute, 2006.
6. Sadikov O.N. General and special rules in the civil law / / Soviet State and Law. - 1971. - № 1. - S. 38 - 45.
7. Senyakin I.N. Special rules of Soviet law / ed. MI Baytina. -Saratov, 1987.
8. Svidlov N.M. Special rules in criminal law: Abstract. thesis. ... candidatejuridicalsciences. - M., 1979.
РЕЦЕНЗИЯ
Научная статья кандидата юридических наук, доцента кафедры гражданского права Тверского государственного университета Васильева В.В. посвящена актуальному вопросу определения сущности и значения общих и специальных гражданско-правовых норм. Актуальность выбранной автором темы научной статьи предопределяется необходимостью разработки новых научных подходов к определению роли и значения этих норм для системного единства гражданского права и сохранения его целостности.
Автор анализирует теоретические концепции по вопросу о значении общих и специальных правовых норм, приводит и обосновывает свои аргументы по исследуемому вопросу. На основе анализа признаков общих гражданско-правовых норм автор отстаивает концепцию их базовой сущности в построении целостной системы гражданского права. Кроме этого, автором отслеживается взаимосвязь общих и специальных
гражданско-правовых норм и констатируется вывод о том, что общие гражданско-правовые нормы определяют вектор развития специальных гражданско-правовых норм.
Выводы автора, помимо теоретического значения, имеют и практическое применение, поскольку нацелены на сохранение отраслевого единства и целостности гражданского права, что является предпосылкой для создания эффективной и непротиворечивой системы гражданского законодательства.
Таким образом, выводы автора в достаточной степени аргументированы и получили научное обоснование. Статья написана на достаточно высоком профессиональном научном уровне, отвечает требованиям актуальности и научной обоснованности и может быть рекомендована к печати в специализированных правовых периодических печатных изданиях.
Заслуженный юрист РФ,
доктор юридических наук, профессор
Аналогия закона и права
1. Важнейшей чертой метода гражданского права является диспозитивность нормативно-правового регулирования, выражающаяся в том, что устанавливаемые гражданским законодательством правовые нормы зачастую представляют субъектам широкую свободу в определении и осуществлении их имущественных прав и содержат большое число диспозитивных правил.
Диспозитивная норма – это норма, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (ст.391 ГК). Сторонам предоставлено право определять характер взаимоотношений между ними полностью или в определенной мере по собственному усмотрению, а также предоставлена достаточно широкая возможность выбора между несколькими вариантами поведения, но в пределах, установленных законом. В диспозитивной норме проявляется принцип, когда свобода каждого ограничивается аналогичной свободой других лиц.
О диспозитивном характере правовых норм свидетельствуют содержащиеся в них оговорки типа «если иное не предусмотрено договором». Примерами диспозитивных норм, т.е. норм, которые, устанавливая правило, дозволяют сторонам гражданского правоотношения по своему усмотрению в договоре изменять его, в частности, являются: ст.211, ст.212, п.1,2 ст.221, п.1 ст.224, п.1 ст.238, ст.251, п.1 ст.254, п.2 ст.257, ст.455, п.2 ст.713 и т.д.
Так, ст.259 ГК предусматривает, что имущество, нажитое супругами во время брака, находится в их совместной собственности, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества. Это диспозитивная норма, так как содержащееся в ней правило может быть изменено договором между супругами. В частности, они могут определить в договоре, что имущество, нажитое ми во время брака, будет находиться в раздельной собственности.
2. Императивные нормы гражданского права точно определяют права и обязанности субъектов; в них содержатся правила, которым субъекты правоотношения обязаны неукоснительно следовать, не имея возможности изменять их в соглашении. Об императивном характере гражданско-правовых норм свидетельствует формулировка текста, она содержит выражение долженствования в категоричной форме либо категорический запрет. В частности, на императивный характер нормы указывают запреты типа «не допускается», «не могут», «недействительна» и др.
Так, императивный характер имеет норма ст.21 ГК, в соответствии с которой «никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и порядке, установленных законом». В данном случае законодатель прямо указывает на императивный характер правовой нормы, особо обращая внимание на недопустимость соглашения сторон по вопросу ограничения правоспособности и дееспособности граждан. Императивными являются нормы п.3 ст.163, п.1 ст.166, ст.199, ст.550, п.2 ст.603, ст.638, ст.1040 ГК и др.
Существует значительное количество правовых норм, которые содержат определения правовых понятий , а также нормы отсылочного характера (бланкетные).
Так, в ст.19 ГК определено понятие места жительства гражданина, которым признается тот населенный пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. В соответствии со ст.390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Нормы-понятия содержатся в ст.3, ст.11, ст.63, ст.424, ст.476, ст.554, ст.643 и др. К нормам отсылочного характера (бланкетным) можно отнести п.1 ст.218; ч.2 п.1 ст.578; п.2 ст.578; ст.642; п.4 ст.772 и др.
В литературе отмечалось, что нормы, содержащие определения правовых понятий, отсылочные нормы не могут быть причислены ни к императивным, ни к диспозитивным. По нашему мнению, указанные нормы являются императивными, поскольку стороны в договоре не могут установить иные положения; они являются обязательными для сторон правилами, установленными законодательством.
3. В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда очевидно, что спорное отношение требует правового разрешения, однако, это не предусмотрено конкретной нормой права. Возникает ситуация, когда правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве. Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; во-вторых, из-за упущений при разработке закона. Очевидно, что до устранения обнаруженного пробела отношения не могут оставаться неурегулированными. В таких случаях обычно используются специальные приемы: аналогия закона и аналогия права .
Аналогия закона и аналогия права ранее предусматривались гражданско-процессуальным законодательством. ГК 1998 года трансформировал это правило в норму материального права, установив универсальность его применения всеми участниками правоотношений и всеми правоприменительными органами.
Так, ст.5 ГК устанавливает, что в случаях, когда предусмотренные ст.1 ГК отношения прямо не урегулированы актами законодательства или соглашением сторон, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется норма гражданского законодательства, регулирующая сходные отношения (аналогия закона).
Аналогия закона может применяться при наличии следующих условий:
1) общественное отношение, которое требует урегулирования, по своим признакам входит в предмет гражданского права, т.е. является имущественным, либо личным неимущественным; 2) общественное отношение не урегулировано нормой гражданского права или соглашением сторон; 3) имеется гражданско-правовая норма, регулирующая сходное общественное отношение, и это не противоречит существу подлежащих урегулированию отношений. Для применения аналогии закона необходимо наличие указанных условий в совокупности.
С развитием и существенным обновлением гражданского законодательства сфера применения аналогии закона сужается, поскольку препятствием для применения аналогии закона, как уже было сказано, является наличие нормы гражданского права, регулирующей общественное отношение, либо соглашения сторон.
В ряде случаев в самом законе предусматривается распространение норм, регулирующих определенные отношения, на другие отношения, упоминаемые в нем. Так, в соответствии со ст.538 ГК Республики Беларусь к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (глава 30), если это не противоречит правилам главы 31 и существу мены.
В этом случае речь не идет об аналогии закона, речь идет о правовом регулировании отношений, предусмотренных ГК, путем прямого распространения на них некоторых норм, относящихся к сходным отношениям, урегулированным в кодексе. Такой прием использован законодателем с целью недопущения повторений в правовом регулировании при наличии в обоих отношениях совпадающих моментов, требующих единообразного правового регулирования.
Также не следует смешивать аналогию закона с расширительным толкованием. Последнее предполагает наличие нормы, охватывающей по смыслу случай, прямо не оговоренный в тексте нормы.
4. При невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из основных начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права ) (п.2 ст.5 ГК).
Применение аналогии права обоснованно при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона. Общие начала гражданского законодательства, т.е. принципы гражданского права, сформулированы в ст.2 ГК. Под «смыслом гражданского законодательства» обычно понимают его характерные черты, закрепленные в предмете гражданского права.
Не допускается применение по аналогии норм , ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность. Использование аналогии закона и аналогии права возможно не только правоохранительными органами, в частности, судами, но и иными субъектами правоприменения, что существенно расширяет круг их гражданских прав. В любом случае применения нормы законодательства по аналогии правоприменительный орган обязан это обосновать.
§ 4. Действие гражданского законодательства во времени, в пространстве и по кругу лиц
1. Основные положения о действии гражданского законодательства во времени закреплены в ст.4 ГК и в ст.66-67 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. «О нормативных правовых актах Республики Беларусь». Так, акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие, и к отношениям, существовавшим до введения их в действие, в части прав и обязанностей, возникших после введения их в действие. Иное может быть предусмотрено Конституцией и принятыми в соответствии с ней иными законодательными актами (ГК, декретами и указами Президента Республики Беларусь, законами). В соответствии со ст.67 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. «О нормативных правовых актах» возможно придание обратной силы нормативному акту, если он смягчает или отменяет ответственность гражданина, либо иным образом улучшает положение лиц, либо когда в самом нормативном акте прямо предусматривается, что он распространяет свое действие на отношения, возникшие до его вступления в силу.
Так, действие статей 938 и 939 ГК распространяется также на случаи, когда причинение вреда потерпевшему имело место до 1 июля 1999 года, но не ранее 1 июля 1996 года и причиненный вред остался невозмещенным (ст.1149 ГК). Общее правило ч.1 ст.4 ГК не распространяется на отношения сторон по договору, который должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. Если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством (п.2 ст.392 ГК). Таким образом, любой акт законодательства в отношении условий договора может иметь обратную силу.
ГК 1998 г. применяется к отношениям, возникшим после 1 июля 1999 г. По гражданским правоотношениям, возникшим до 1 июля 1999 г., Кодекс применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после вступления его в силу. По гражданским правоотношениям, возникшим до 1 июля 1999 г., но не урегулированным действовавшим в тот момент законодательством, применяются правила ГК 1998 г. (ст.1139 ГК).
2. Общее правило о действии гражданского законодательства в пространстве состоит в том, что акты гражданского законодательства действуют на территории, подведомственной принявшему их органу. Так, акты местных органов управления и самоуправления, изданные в случаях и пределах, предусмотренных законодательными актами, распоряжениями Президента Республики Беларусь и постановлениями Правительства Республики Беларусь, действуют на территории соответствующих административно-территориальных образований. Законодательные акты, иные акты гражданского законодательства, за исключением актов местных органов, действуют на всей территории Республики Беларусь. Однако орган, издавший гражданско-правовой нормативный акт, может ограничить территорию действия данного акта. Например, действие нормативного акта может быть ограничено территориями, загрязненными радионуклидами, районами свободных экономических зон и т.д. Кроме того, законодательство Республики Беларусь в отдельных случаях может применяться на территории другого государства. Так, участники внешнеторговой сделки могут в соглашении определить положение о рассмотрении возникших между ними споров по правилам материального права страны истца, т.е. по гражданскому законодательству другой – для одной из сторон – страны.
3. Правило о действии гражданского законодательства по кругу лиц состоит в том, что акты гражданского законодательства распространяются на всех лиц, находящихся на территории, в пределах которой действует гражданское законодательство. Если действие гражданско-правового нормативного акта ограничивается определенной территорией, то акт действует только в отношении лиц, которые находятся на данной территории. В ряде случаев в самом акте гражданского законодательства ограничивается круг субъектов, на которых он распространяется. Примером может служить Закон Республики Беларусь от 9 января 2002 г. «О защите прав потребителей».
§ 5. Толкование гражданско-правовых норм
1. Толкование гражданско-правовой нормы – важный этап правоприменения. Прежде чем применить конкретную нормы права, необходимо уяснить ее подлинный смысл, а в некоторых случаях и разъяснить. Уяснение содержания (смысла) гражданско-правовой нормы путем устранения обнаруженных в ней неясностей и достигается в процессе толкования. Причины неясностей могут быть как объективными, так и субъективными: сложность специфической терминологии, юридических конструкций, система отсылочных норм, абстрактный характер нормы и т.п.
В зависимости от субъекта толкования и юридических последствий, к которым приводит разъяснение, различают официальное и неофициальное толкование.
Официальное толкование дается уполномоченными на то субъектами – государственными органами, должностными лицами. Так, в соответствии со ст.70 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» в случае обнаружения неясностей и различий в содержании нормативного правового акта, а также противоречий в практике его применения нормотворческий орган (должностное лицо), принявший (издавший) этот акт, или, если иное не предусмотрено Конституцией Республики Беларусь, уполномоченный им орган осуществляют официальное толкование этих норм путем принятия (издания) соответствующего нормативного правового акта.
Официальное толкование ориентирует правоприменителей на однозначное понимание правовых норм и их единообразное применение. Аутентическое толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется тем же органом, который принял правовой акт. Казуальное толкование также является официальным, однако не имеет общеобязательного значения, сводится лишь к толкованию правовой нормы с учетом ее применения к конкретному случаю. Оно дается по поводу рассмотрения конкретного дела и обязательно лишь для него.
Неофициальное толкование – это разъяснение норм права, не являющееся юридически значимым. Оно может быть профессиональным, обыденным, доктринальным. В частности, научное (доктринальное) толкование имеет место в том случае, когда смысл правовой нормы разъясняется учеными в литературных источниках, комментариях к законам и кодексам, на конференциях и т.д. Научное толкование не является общеобязательным, но его значение велико, так как доктринальное толкование оказывает влияние на уяснение смысла нормативных правовых актов теми органами (должностными лицами), толкование которых имеет обязательную силу.
2. Выделяют основные способы толкования: грамматический, логический, систематический, исторический .
Грамматический (филологический, языковой) способ толкования представляет собой уяснение смысла гражданско-правовой нормы на основе анализа текста нормативно-правового акта с учетом правил грамматики, выявления терминологического смысла отдельных слов. Так, согласно ст.203 ГК в качестве оснований приостановления течения срока исковой давности выступает непреодолимая сила – чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство. Законодатель в данном случае использует соединительный союз «и», то есть признание конкретного юридического факта фактом действия непреодолимой силы зависит от того, характеризуется ли он как чрезвычайное, так одновременно и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство.
При логическом способе толкования смысл норм гражданского законодательства выявляется с учетом положений формальной логики. Так, в соответствии со ст.521 ГК договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Возникает вопрос, необходимо ли нотариальное удостоверение договора продажи дома? Прямого ответа ст. ст. 521, 522 ГК, а также нормы о форме сделок (ст.ст.159–166 ГК) не содержат. Для ответа на поставленный вопрос необходимо прибегнуть к соответствующим логическим рассуждением. Статья 1147 ГК предусматривает, что до вступления в силу акта законодательства о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним для договоров, предусмотренных ст.ст.522; 531; п.3 ст.545 ГК, сохраняют силу правила об обязательном нотариальном удостоверении таких договоров, установленные законодательством, действовавшим до вступления в силу ГК 1998 г. Следует отметить, что согласно ст.235 Гражданского кодекса Республики Беларусь, утвержденного Законом БССР от 11 июня 1964 г., с изменениями и дополнениями от 3 марта 1994 г., сделка купли-продажи дома должна была быть нотариально удостоверенной. В настоящее время в связи с вступлением в силу законодательства о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним данная императивная норма фактически утратила свое значение.
При систематическом толковании смысл нормы устанавливается посредством ее сопоставления с другими нормами; выявления общего и особенного в отдельных нормах по одному и тому же вопросу. Наиболее четко этот способ проявляется при сопоставлении норм общей и особенной части гражданского права.
Например, возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение по общему правилу п.2 ст.367 ГК освобождает должника от исполнения обязательства в натуре. Однако при решении вопроса об ответственности продавца в случае неисполнения им обязательства по договору розничной купли-продажи следует руководствоваться специальной нормой ст.475 ГК, в которой содержится императив, в силу которого возмещение убытков и уплата неустойки не освобождает продавца от исполнения обязательства в натуре.
Историческое (историко-политическое) толкование преследует цель установить смысл норм права исходя из условий их возникновения. С помощью этого способа толкования выясняются исторические условия издания нормативного акта, социально-политические цели, которые преследовал законодатель. Данный способ помогает выявить такие правовые нормы, которые хотя формально, и не отменены, но фактически уже не действуют; то есть общественные отношения, которые норма регулировала, утратили свое значение либо значительно изменились. В примере, который был проанализирован ранее и касался ответа на вопрос об обязательности нотариального удостоверения сделки купли-продажи дома, в частности, также использовано историческое толкование.
3. В зависимости от результата толкования нормы различают буквальное, ограничительное и расширительное (распространительное) толкование.
Буквальное толкование – наиболее типичный и часто встречающийся вид толкования, когда «дух» и «буква» закона совпадают, т.е. словесное выражение нормы и ее действительный смысл идентичны. В отдельных случаях такое совпадение отсутствует, тогда как исключение могут применяться расширительное и ограничительное толкование.
При расширительном – смысл и содержание нормы шире, чем ее словесное выражение. Так, в соответствии со ст.154 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Однако участником сделок может быть и государство, что следует из п.1 ст.124 ГК, в соответствии с которым: «Республика Беларусь, административно-территориальные единицы участвуют в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных с иными участниками этих отношений – физическими и юридическими лицами». Таким образом, систематическое толкование приводит в данном случае к расширительному пониманию ст.154 ГК.
Расширительное толкование не допускается, если речь идет об исключении из общего правила, а также тогда, когда в гражданско-правовой норме дается исчерпывающий перечень обстоятельств, при которых она применяется. В ряде случаев словесная формулировка правовой нормы оказывается шире ее подлинного смысла. В этом случае используется ограничительное толкование.
Например, п.3 ст.226 ГК регламентирует порядок приема на учет бесхозяйных недвижимых вещей, условия признания права коммунальной собственности на эти вещи. И хотя в соответствии с п.1 ст.130 ГК к недвижимым вещам относятся, в том числе, и земельные участки, норма п.3 ст.226 ГК неприменима к земле, так как земля не может находиться в коммунальной собственности в соответствии с земельным законодательством. Прекращение права собственности на землю в случае добровольного отказа от нее, а также в случаях ее не использования (нерационального использования) регулируется земельным законодательством.
Использование различных способов толкования норм гражданского законодательства способствует точному установлению смысла правовой нормы и более эффективному ее применению на практике.
§ 6. Значение судебной практики в применении и совершенствовании гражданского законодательства. Обычай как источник гражданского права. Взаимодействие гражданского законодательства и моральных принципов в практике применения норм гражданского права
1. В широком смысле в понятие судебной практики входят единообразные решения и определения судов общей компетенции и хозяйственных судов, вынесенные при разрешении по существу конкретных гражданских дел, а также постановления и разъяснения Пленумов Верховного Суда и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь.
Судья при рассмотрении дела, по которому сложилась судебная практика, может вынести иное решение, если придет к выводу, что сложившаяся практика не соответствует закону. В таком понимании судебная практика не является источником гражданского права.
Вместе с тем судебная практика имеет большое значение для выработки единообразного понимания и применения гражданского законодательства судебными органами, без чего невозможно обеспечить правопорядок в обществе.
С одной стороны, судебная практика тесно взаимодействует с наукой гражданского права. Она воспринимает теории, идеи, вырабатываемые наукой. С другой стороны, практика является исходной базой для совершенствования гражданского законодательства. В частности, положение о продлении сроков исковой давности, пропущенных по уважительным причинам, сложилось на практике, и только потом было закреплено в гражданском законодательстве. Положения ст.970 ГК о способе и размерах компенсации морального вреда были внесены в ГК после обобщения судебной практики рассмотрения подобной категории дел в постановлении Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 20 сентября 1996 г. «О применении законодательства, регулирующего материальное возмещение морального вреда» и т.д.
Применение гражданско-правовых норм к разрешению конкретных споров в судебной практике дает возможность судить о полноте и эффективности действующих норм права, обнаруживать пробелы и ставить вопрос об их устранении. Подобные обобщения судебной практики содержатся в постановлениях высших судебных инстанций. Так, Пленум Верховного Суда Республики Беларусь и Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь рассматривают материалы изучения и обобщения практики разрешения споров, судебной статистики и дают судам в порядке судебного толкования разъяснения по вопросам применения законодательства Республики Беларусь, возникающим при рассмотрении судебных дел.
В теории права высказана точка зрения об актах толкования высших судебных инстанций, как об интерпретационных актах . Следует отметить, что данные акты являются правовыми. Они издаются компетентными государственными органами (высшими судебными инстанциями), имеют обязательный характер, формально закреплены. В этом состоит их сходство с иными правовыми актами (нормативными и правоприменительными). Но имеются и различия. Так, нормативный акт содержит нормы права, а интерпретационный лишь толкует, объясняет эти нормы. Не имея норм права, интерпретационный акт неотделим от толкуемого нормативного акта. Соответственно, при утрате нормативным актом юридической силы утрачивает значение и интерпретационный акт. От правоприменительного акта интерпетационный отличается тем, что первый связан с решением конкретного дела, а последний имеет общий характер.
Эти предписания общего характера, содержащиеся в актах официального толкования, считают правоположениями. Суды при решении конкретных вопросов должны учитывать содержание правоположений, однако, правоположения не могут составлять основу правоприменительных решений. Правотворческие органы в свою очередь должны следить за правоприменительной практикой и оперативно вносить изменения в действующее законодательство, базируясь на сформировавшихся правоположениях.
Гражданское законодательство и судебная практика в процессе взаимодействия динамично развиваются и обогащают друг друга. Поэтому при изучении гражданского права необходимо не только учитывать содержание и тенденции развития законодательства, но и судебной практики.
2. Одним из источников гражданского и торгового права во многих странах, играющим второстепенную роль по сравнению с другими источниками, является обычай . В качестве основных признаков, которыми, как правило, характеризуется обычай, указываются следующие: продолжительность существования, постоянство соблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку и законодательству. По очередности применения обычаи стоят после гражданского законодательства и договоров. Они применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон.
В Республике Беларусь обычай признается источником права в области регулирования гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Так, в соответствии со ст.1093 ГК право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании Конституции Республики Беларусь, ГК, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и не противоречащих законодательству Республики Беларусь международных обычаев.
Такого рода обычаи распространены в сфере международной торговли. Они применяются при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки. Многие из них, наиболее употребительные в той или иной отрасли торговли, нашли отражение в ряде документов различных международных организаций, например, в международных правилах толкования торговых терминов «Инкотермс» 1980, 1990 и 2000 гг..
Что касается гражданско-правовых отношений, не осложненных иностранным элементом, то сфера применения обычая, обыкновения весьма ограничена в Республике Беларусь. В ГК содержатся отдельные упоминания об учете местных обычаев при обращении в собственность общедоступных для сбора вещей (ст.222 ГК), о необходимости соблюдать «обычно предъявляемые требования» при исполнении обязательств (ст.290, 293 ГК) и т.д.
Иной подход закреплен в ГК Российской Федерации, где обычаи делового оборота, применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений, выделены в числе источников гражданского права и освещен порядок их применения (см., например, ст.ст.5, 6, 309, 311, 314, 315, 421, 427 ГК Российской Федерации).
3. Правила морали и нравственности сами по себе не являются источниками гражданского права. Вместе с тем, будучи видами социальных норм, право и мораль тесно взаимодействуют. Моральные нормы и принципы опираются на складывающиеся в сознании общества представления о добре и зле, чести, достоинстве, справедливости и т.п., которые вырабатываются философией, религией, искусством в процессе этического осмысления мира. В современном обществе право поддерживается общественным сознанием, следование праву входит в число его моральных ценностей. Принято говорить об общечеловеческих ценностях (жизнь, свобода, равенство, справедливость и т.д.), которые закреплены как нравственные принципы и представлены в международных и национальных юридических актах как права человека.
Значительное влияние моральные принципы оказывают на формирование гражданского законодательства, а также на практику его применения. Так, к основным началам гражданского законодательства относится положение о презумпции добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений (ст.2 ГК).
В последующих статьях ГК законодатель последовательно проводит эту идею. Например, п.4 ст.9 ГК устанавливает презумпцию разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений при осуществлении защиты гражданских прав. Подобные формулировки о необходимости соблюдения принципов «добросовестности», «разумности и справедливости», «гуманного отношения», «обычно предъявляемых требований» присутствуют во многих статьях ГК (ст.ст. 49, 221, 242, 290, 970 и т.п.).
Это свидетельствует о том, что, с одной стороны, моральные нормы могут выполнять функции оснований юридической оценки фактов, а с другой – нарушение моральных принципов является в некоторых случаях достаточным для наступления правовых последствий. Доказывать недобросовестность или неразумность действий должен тот, кто с таким поведением связывает правовые последствия. Так, при предъявлении требований к лицу, которое в силу закона или учредительных документов выступает от имени юридического лица, предъявившие их учредители должны доказать, что убытки вызваны недобросовестными или неразумными действиями этого лица (ст.49 ГК).
А26. Совокупность правовых норм, регулирующих на началах юридического равенства сторон имущественно-стоимостные и лично-имущественные отношения, представляет собой
А28. К видам административных правоотношений не относятся
А27. нормы гражданского права применяются
1. если необходимо определить размеры алиментов
2. если нарушены правила поведения в общественных местах
3. в случае забастовки шахтеров
4. в случае обмена жилой площади
1. вынесение приговора
3. предоставление ежегодного отпуска
4. присвоение звания «Заслуженный артист Российской Федерации»
1. правоотношения, возникающие в связи с жалобами и обращениями граждан в органы государственного управления
2. правоотношения внутри органов государственного управления
3. правоотношения, возникающие в связи с совершением правонарушений в области общественного порядка
4. правоотношения между коммерческими юридическими лицами
А27. Какие правовые отношения регулируются нормами гражданского права?
1)заключение трудового договора
2)лишение прав охоты
3)заключение брака
4)заключение договора аренды
1)трудовое право
2)административное право
3)конституционное право
4)гражданское
А26. Правоотношения между главой администрации Президента РФ и федеральным полномочным представителем Президента РФ в Северо-Западном федеральном округе регулируются
1)конституционным правом 3) трудовым правом
2)административным правом 4) гражданским правом
А28. Гражданин К. покупает квартиру у местной администрации. Это правоотношение регулируется нормами
1)гражданско-процессуального права
2)финансового права
3)административного права
4)гражданского права
А27. Какие правовые отношения регулируются норками гражданского права?
1)получение премии 3) получение наследства
2)конфискация имущества 4) расторжение брака
АЗО. Отношения, связанные с нанесением морального ущерба, регулируются нормами
1)гражданского права
2)административного права
3)уголовного права
4)гражданско-процессуального права
А29. Гражданин К. получает квартиру от местной администрации. Это правоотношение регулируется нормами
1.административного права
2. гражданского права
4. семейного права
1)гражданин охотился до открытия сезона охоты
2) гражданин нарушил правила дорожного движения
3)совершен захват заложников
4)гражданин не оплатил проезд в транспорте
А29. Правоотношения между Министерством культуры РФ и Министерством образования и науки РФ регулируются
1. гражданским правом
2. государственным правом
3. гражданско-процессуальным правом
4. административным правом
А29. В Российской Федерации нормальная продолжительность рабочей недели составляет
1)24 часа 2) 36 часов 3)40 часов 4) 42 часа
АЗО Верны ли следующие суждения о трудовом договоре?
А. Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами.
Б. Условия трудового договора могут быть изменены в одностороннем порядке.
АЗО. Верны ли следующие суждения об обязательных условиях трудового договора?
А. К обязательным условиям трудового договора относится соглашение о режиме труда и отдыхе работника.
Б. К обязательным условиям трудового договора относится соглашение об испытательном сроке.
1. верно только А 3. верны оба суждения
2. верно только Б 4. оба суждения неверны
АЗО. Верны ли следующие суждения об обязательных условиях трудового договора?
А. К обязательным условиям трудового договора относится соглашение о видах и условиях социального страхования работника.
Б. К обязательным условиям трудового договора относится соглашение о месте работы.
1. верно только А 3. верны оба суждения
2. верно только Б 4. оба суждения неверны
АЗО. Верны ли следующие суждения о допустимых сроках начала заключения трудового договора?
А. Заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет.
Б. Для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда здоровью и не нарушающего процесс обучения, в свободное от учебы время трудовой договор может быть заключен с учащимися, достигшими возраста 14 лет, но только с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя).
1. верно только А 3. верны оба суждения
2. верно только Б 4. оба суждения неверны
АЗО. Верны ли следующие суждения об отпуске работника?
А. Работнику должен предоставляться ежегодный оплачиваемый отпуск.
Б. Работника администрация учреждения (предприятия, организации) может отозвать из отпуска с целью привлечения к работе без его согласия.
1. верно только А 3. верны оба суждения
2. верно только Б 4. оба суждения неверны
АЗО. Верны ли следующие суждения о возможных путях разрешения индивидуальных трудовых споров?
А. Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам.
Б. Индивидуальные трудовые споры рассматриваются в суде.
1. верно только А 3. верны оба суждения
2. верно только Б 4. оба суждения неверны
А29. К движимому имуществу относится
1. самолет 3. земельный участок
2. дача 4.акция
А29. Продолжительность отпуска по Трудовому кодексу РФ составляет
1. не менее 14 календарных дней
2. не менее 28 календарных дней
3. не менее 36 календарных дней
4. не менее 56 календарных дней
А27. В Российской Федерации заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими
1) 16 лет 2) 18 лет 3) 20 лет 4) 21 года
А26. Уголовное право – это
1)отрасль права, включающая юридические нормы, которые регулируют основания и порядок производства по уголовным делам
2)отрасль права, состоящая из юридических норм, регулирующих порядок судопроизводства по гражданским делам
3)отрасль права, регулирующая имущественные отношения, право собственности;
4)правильного ответа нет
Как видим, гражданское право охватывает огромную часть социальных связей. В значительной мере оно регулирует повседневную жизнь. При этом оно оказывает косвенное воздействие на каждого отдельного человека и на общество в целом. Рассматривая общественную жизнь во всем многообразии ее аспектов, регулируемых гражданским правом, нельзя не отметить ту большую социальную, нравственную и даже политическую роль, которую играет эта ветвь частного права. Как и большинство других ветвей права, гражданское право является, в первую очередь, правом описательным, позволяющим характеризовать или, как говорят юристы, квалифицировать и затем регламентировать действия, ситуации и виды деятельности социально-экономической направленности. В то же время, это право, оказывающее существенное влияние на поведение индивидов как в плане индивидуальной, так и в плане социальной психологии, право, влияющее на формирование облика общества.
В настоящее время многочисленные нормы гражданского права продолжают влиять на умонастроение индивидов и общее состояние различных социальных групп.
Что касается права лиц, то значение, которое придается браку или свободному союзу, наличие или отсутствие препятствий в процедуре развода, правовое положение детей, появившихся на свет различным образом, вызывают многообразные и важные последствия для индивидуальной психологии членов общества, как и для коллективной психологии общества в целом.
Что касается вещного права, понимаемого в широком смысле, то представляется излишним подробно описывать социальное значение права владения имуществом и политическое значение понятия собственности на имущество. В зависимости от широты толкования понятий индивидуальной, коллективной или государственной собственности речь может идти о самых разных и даже противостоящих типах общества и типах психологии. Различные методы решения проблем, связанных с матримониальными режимами, степень самостоятельности, признаваемой за супружескими парами в этом отношении, играют подчас ключевую роль в хозяйственной и повседневной жизни супругов, принцип наследования по старшинству, условия передачи имущества при жизни или в результате смерти, выбор между полной свободой дарителя и принудительным назначением первоочередного или привилегированного бенефициара, - все это ведет к политическим, социальным, экономическим и психологическим последствиям, влияющим на жизнь семей, на развитие других социальных групп и общества в целом. Такие последствия могут оказаться предметом газетных статей, могут проявиться в ходе самой истории, а могут, наоборот, оказаться скрытыми в толще семейных архивов, защищенные тайной нотариальных исследований.
Что касается контрактного права, гражданское право играет существенную роль при определении способности индивидов и групп индивидов к принятию на себя обязательств, при установлении степени доверия и возможности мошенничества, что предшествует заключению контракта, а также, в целом, при оценке общей готовности народа данной страны к свободной деятельности. В зависимости от правовых норм, вводящих общий и различные частные режимы контрактов, общество может рассматриваться как более или менее ориентированное на свободу, разумный контроль, терпимость или опеку; как общество здравомыслящих, либо же, как общество слабоумных. В рамках соотношения "свобода - безопасность" контрактное право ищет, - но не всегда находит - путь достижения равновесия между сильным и слабым. При этом устанавливается юридическая система, призванная в той или иной мере гарантировать выполнение обещаний, обеспечивать наличие хотя бы небольшой информации о содержании контрактов, добиваться относительной четкости договорных обязательств сторон, насколько возможно эффективно препятствовать появлению невыполнимых или незаконных положений в контрактах, совершению скрытых махинаций, и все это - во имя торжества частности, нравственности, общественного порядка, сознательной ответственности. Успех относителен. Слишком много законов и норм носят расплывчатый либо очень сложный характер, слишком многими из них можно пренебречь, слишком многие из них нетрудно обойти. Очень часто те, в чьих руках сила и власть, стремятся утвердить свой закон в ущерб просто Закону. Слабые же действуют нередко наскоком, неосторожно, забыв о собственной слабости. Таковы черты общества, где каждый приспосабливается по-своему: один лучше, другой хуже. Но, как бы то ни было, гражданское право следит за ситуацией, преследуя важнейшую цель - сохранение общественного спокойствия.
Что касается обязательственного права, очевидно, что здесь возможно применение самых разных концепций, среди которых право должно делать выбор. Так, речь может идти о системе так называемой субъективной ответственности, вытекающей из факта совершения преднамеренных действий, повлекших причинение ущерба; о системе полусубьективной ответственности, вытекающей из факта совершения непреднамеренных действий, причинивших ущерб, лицом, сознающим ответственность за свои действия; о системе объективной ответственности, вытекающей из факта совершения какого бы то ни было незаконного или недопустимого действия, рассматриваемого отдельно, независимо от степени сознания лицом, причинившим ущерб, своей вины. Кроме того, речь может идти о системах ответственности, основанной на обязательном доказательстве вины лицом, понесшим ущерб, либо основанной на изначально предполагаемой вине лица, нанесшего ущерб. Речь может также идти о системах так называемой безвинной ответственности, основанной на иногда непредсказуемых действиях животного или на воздействии какого-либо предмета, находившихся вне контроля со стороны их хозяина или владельца и причинивших ущерб при отсутствии какой бы то ни было вины со стороны последних.
Выбор той или иной системы гражданской ответственности определяет тип социальной жизни, характерный для данного общества, а также психологию и поведение индивидов и групп индивидов. В зависимости от выбранной системы преимущественное внимание может уделяться наказанию виновных в причинении ущерба, поощрению осторожности в поведении граждан, соблюдению законодательных установлений, развитию чувства гражданской ответственности, более или менее прочной защите пострадавших от ущерба. В исключительных случаях речь может идти об абсолютной ответственности, то есть об ответственности, возникающей вопреки факту наличия вины в действиях лица иного, нежели прямой участник действия, причинившего ущерб, - самого пострадавшего или третьего лица. Такая ситуация, согласно французскому праву, возникает при некоторых видах автомобильных аварий. В этих случаях полностью исчезает понятие моральной ответственности, и на замену ему приходит понятие бесплатного автоматического страхования в пользу пострадавшего, даже если пострадавший частично или полностью повинен в происшедшем.
Гражданское право является основой частноправового регулирования. Тем самым его место в системе права определяется в качестве базовой, основной отрасли, которая предназначена для того, чтобы регулировать частные, прежде всего, имущественные отношения.
В настоящий момент происходит известное расширение области действия гражданского права. Так, теперь к нему относится несколько отношений природопользования и землепользования, изменивших свою юридическую и экономическую природу в результате с признанием на некоторые природные объекты, среди которых земельные участки, права частной собственности. Все больше гражданско-правовые начала проникают в область семейных отношений. Взаимоотношения между индивидуальным управляющим и компанией, которая его наняла (к примеру, акционерным обществом) строятся, базируясь на нормы не трудового законодательства, а акционерного (гражданского) законодательства. Все это является свидетельством увеличения ценности социального гражданского права как самого эффективного регулятора рыночных отношений, которые формируются.
Поэтому, гражданское право занимает ключевое, центральное место в частноправовой области, и в регламентации многих не имущественных и большинства имущественных отношений в целом. Косвенный показатель этого проявляется даже в распространенных, хотя и необоснованных попытках применения норм гражданско-правового характера к имущественным отношениям, которые входят в предмет не частного, а публичного права.
Роль гражданского общества в обеспечении прав человека имеет ключевое значение. При этом на первый план выдвигаются права человека, закрепленные в законе. Личности гарантируются различные формы экономического и политического бытия. Отсутствует монополия одной идеологии, одного мировоззрения. Неотъемлемой нормой жизни становится плюрализм мнений и. убеждений, а экономической основой общества является многоукладная экономика с преобладанием частного капитала, что открывает простор для деловой активности и предприимчивости людей. В таком обществе исключается дискриминация по национально-этническим, политическим, религиозным, половозрастным признакам, обеспечивается надежная неприкосновенность жилища и имущества, свобода выбора профессий, места жительства, тайны переписки и телефонных переговоров, свобода слова, печати и информации. Гражданское общество по многим параметрам - уровню и качеству жизни, социальной обеспеченности, организации здравоохранения, образования, быта и уклада людей - представляет собой высший этап в развитии современной цивилизации. Правовое государство формируется тогда, когда законодатель осознает необходимость ограничения своей воли объективными правовыми отношениями, основанными на свободе и равенстве его участников. О правовом государстве можно говорить лишь в том случае, когда в нем осуществляется базирующийся на идеях немецкого философа И. Канта второй постулат современного понимания права: я как гражданин должен обладать теми же возможностями принудить представителей верховной власти к исполнению закона, какие они имеют в отношении меня. Другим существенным признаком правового государства является реальность свободы личности, ее прав и институтов. В совокупности прав и свобод особое место занимают естественные права, т.е. права, которые человек получает от рождения, а не даруемые государством.
Современная практика демократических государств основана на том, что правовое государство означает не просто формальную законность, которая обеспечивает регулярность и последовательность в достижении и поддержании демократического порядка, но и справедливость, основанную на признании и полном принятии высшей ценности человеческой личности. Сегодня понятие правового государства не носит теоретический или публицистический характер, а является международной политической нормой.
Роль гражданского общества в развитии электоральной культуры через призму индивидуализма и коллективизма: постановка вопроса.
Одной из важнейших задач теории права сегодня является исследование проблемных вопросов становления и функционирования гражданского общества в его типовых проявлениях.
Полагаем, что возрождение гражданского общества коллективистского типа в нашей стране возможно только при условии активного участия в этом процессе самого государства, точнее, составляющих его структур. В этой связи особо важным является вопрос соотношения государства и гражданского общества. Мы придерживаемся позиции, что гражданское общество и государство действительно разные феномены, но при этом одновременно они являются абсолютно взаимосвязанными социальными величинами. Существо вопроса состоит в том, что для общественной системы, перед которой стоит задача выжить, когда эта система доходит до определенного уровня, возникает необходимость установления оптимального соотношения между функциями гражданского общества и функциями государства.
Само понятие "гражданское общество" является, как уже было сказано, характеристикой общества, фиксирующей наличие в социуме возможностей, механизмов проявления специфических частных (групповых) интересов. И тем самым оно выступает как форма развития демократии, обеспечивающая учет потребностей меньшинства. Реальное обеспечение принципа учета мнения меньшинства как проявления демократии осуществляется через существование множества институтов гражданского общества, институционализирующих представленность отдельных интересов разной степени обобщенности. В качестве институтов гражданского общества выступают стихийно или целенаправленно возникшие общественные образования, организации, экономические структуры и различного рода объединения с разной степенью структурирования и отчетности.
